近日，國家外匯管理局河南省分局官網(wǎng)公示一張3039.45萬元的巨額個人外匯處罰罰單，具體案由如下：
2023年6月8日，黃**因私自買賣外匯違反了《個人外匯管理辦法》（中國人民銀行令〔2006〕第3號）第三十條及《結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定》（銀發(fā)〔1996〕210號）第三十二條，國家外匯管理局鶴壁市中心支局依據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第四十五條，給予警告，并處以30394508.5元罰款。
《中華人民共和國外匯管理條例》
第四十五條 私自買賣外匯、變相買賣外匯、倒買倒賣外匯或者非法介紹買賣外匯數(shù)額較大的，由外匯管理機關(guān)給予警告，沒收違法所得，處違法金額30%以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，處違法金額30%以上等值以下的罰款；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。
《個人外匯管理辦法》
第三十條 境內(nèi)個人從事外匯買賣等交易，應(yīng)當(dāng)通過依法取得相應(yīng)業(yè)務(wù)資格的境內(nèi)金融機構(gòu)辦理。
《結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定》
第三十二條 外商投資企業(yè)可以在外匯指定銀行辦理結(jié)匯和售匯，也可以在外匯調(diào)劑中心買賣外匯，其他境內(nèi)機構(gòu)、居民個人、駐華機構(gòu)及來華人員只能在外匯指定銀行辦理結(jié)匯和售匯。
值得一提的是，國家外匯管理局連續(xù)三個月開出個人外匯買賣巨額罰單，需要引起重視，巨額罰單如下：
1.2023年4月3日，A*****因私自買賣外匯被國家外匯管理局玉環(huán)市支局依據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第四十五條規(guī)定，對其給予警告，處924.4萬元的罰款。
2.2023年5月19日，朱**因變相買賣外匯違反了《個人外匯管理辦法》（中國人民銀行令〔2006〕第3號）第三十條及《結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定》（銀發(fā)〔1996〕210號）第三十二條，國家外匯管理局萍鄉(xiāng)市中心支局依據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》第四十五條，給予警告，處以罰款2072.32萬元人民幣。
3.以及本月黃**因私自買賣外匯被處以30394508.5元罰款。
當(dāng)前，隨著我國對外開放程度越來越高，外匯兌換的需求在增加，根據(jù)我國外匯管理相關(guān)規(guī)定，普通居民每人每年便利化限額為5萬美元或等額外幣，說明用途即可。企業(yè)無這一限制匯無論金額多少都需要審批。由于正規(guī)途徑管制嚴(yán)格，民間又存在大量資金需求，這也讓一些非法“地下錢莊”有了可乘之機，目前，準(zhǔn)確把握合法兌換外匯和非法買賣外匯之間的界限愈加重要。
非法買賣外匯為地下錢莊提供了“客戶需求”和“交易渠道”，依據(jù)據(jù)最高人民法院、最高人民檢察院解釋，實踐中，地下錢莊非法買賣外匯主要有較為傳統(tǒng)的以境內(nèi)直接交易形式實施的倒買倒賣外匯行為和當(dāng)前常見的以境內(nèi)外“對敲”方式進行資金跨國（境）兌付的變相買賣外匯行為。
1.什么是非法買賣外匯？
我國對外匯結(jié)算實行較為嚴(yán)格的規(guī)定制度，先后制定了《中華人民共和國外匯管理條例》《個人外匯管理辦法》《結(jié)匯、售匯及付匯管理規(guī)定》等法規(guī)、規(guī)章，要求境內(nèi)機構(gòu)和個人只能在指定金融機構(gòu)辦理外匯結(jié)算，否則構(gòu)成非法買賣外匯。
換言之，非法買賣外匯就是指在國家規(guī)定的交易場所以外進行外匯買賣，主要包括：私自買賣外匯、變相買賣外匯、倒買倒賣外匯。
2.什么是私自買賣外匯？
通常是直接進行外匯的買入或賣出行為。
相關(guān)案例展示：吳某系A公司法定代表人、唯一董事、控制人。2018年至2019年期間，吳某將A公司離岸賬戶收取的外幣貨款40余萬美元轉(zhuǎn)入地下錢莊指定賬戶，同時，地下錢莊通過控制和使用的案外17人境內(nèi)個人銀行賬戶將相應(yīng)的人民幣資金轉(zhuǎn)入?yún)悄趁轮袊ㄔO(shè)銀行個人賬戶，共20筆，合計金額人民幣270余萬元。國家外匯管理局某省分局認定吳某的行為構(gòu)成非法買賣外匯，決定給予吳某警告，并處人民幣27萬余元的罰款。吳某不服，向國家外匯管理局申請行政復(fù)議。國家外匯管理局作出行政復(fù)議決定書，決定維持某省外匯管理分局作出的處罰決定。吳某仍不服，向法院提起行政訴訟，最終法院判決駁回了吳某的訴訟請求。其中的“2017年3月，許某利用其實際控制的某公司向境內(nèi)企業(yè)付款6000萬元人民幣，私自購買美元”就是私自買賣外匯的行為。
3.什么是變相買賣外匯？
是指以外匯償還人民幣或以人民幣償還外匯、以外匯和人民幣互換實現(xiàn)貨幣價值轉(zhuǎn)換的行為，而非人民幣和外匯之間的直接買賣。常見的是以境內(nèi)外“對敲”方式進行的資金跨國（境）兌付，如出口企業(yè)收到外匯貨款后，不通過指定機構(gòu)辦理外匯結(jié)算，而將外匯轉(zhuǎn)入地下錢莊指定的境外賬戶，地下錢莊再將對應(yīng)的人民幣轉(zhuǎn)入企業(yè)提供的境內(nèi)私人賬戶，進而完成套利交易。本案就是典型的變相買賣外匯行為，變相買賣外匯一般隱蔽性較強，涉及到多方主體，且交易鏈條相對復(fù)雜。
? 倒買倒賣外匯，是指不法分子在國內(nèi)外匯黑市進行低買高賣，從中賺取匯率差價。此類錢莊俗稱為“換匯黃牛”。
? 資金跨國（境）兌付是一種典型的變相買賣外匯行為?？鐕ň常﹥陡缎偷叵洛X莊，不法分子與境外人員、企業(yè)、機構(gòu)相勾結(jié)，或利用開立在境外的銀行賬戶，協(xié)助他人進行跨境匯款、轉(zhuǎn)移資金活動。這類地下錢莊又被稱為跨國（境）兌付型地下錢莊，即資金在境內(nèi)外實行單向循環(huán)，沒有發(fā)生物理流動，通常以對賬的形式來實現(xiàn)“兩地平衡”。
現(xiàn)在多數(shù)地下錢莊的主要業(yè)務(wù)是資金跨國（境）兌付，導(dǎo)致巨額資本外流，社會危害性巨大，屬重點打擊對象。據(jù)《關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋》（法釋〔2019〕1號）規(guī)定，實施倒買倒賣外匯或者變相買賣外匯等非法買賣外匯行為，擾亂金融市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。（法規(guī)全文放文末）
一直以來，私自、變相買賣外匯案例都是個人處罰居多，主要原因如下：
法律責(zé)任定位：根據(jù)相關(guān)法規(guī)，私自、變相非法買賣外匯的行為需要承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。根據(jù)《中華人民共和國外匯管理條例》，私自買賣外匯屬于違反外匯管理規(guī)定的行為，對于相關(guān)責(zé)任人將予以罰款、沒收違法所得等處罰。
個人行為：非法買賣外匯往往涉及個人私下進行的交易，這些交易可能通過網(wǎng)絡(luò)、社交平臺或其他非正規(guī)渠道進行，導(dǎo)致監(jiān)管部門更難發(fā)現(xiàn)和打擊。由于這些交易往往是由個人發(fā)起和參與的，因此對個人進行處罰是比較直接的方式。
懲戒作用：對個人處罰能夠起到警示和懲戒作用，使其他人在面臨類似誘惑時能夠自覺遵守法律法規(guī)，避免參與非法買賣外匯的行為。
個人私自或變相非法買賣外匯可能會產(chǎn)生以下危害：
1.破壞外匯管理制度：非法買賣外匯違反了中國國家外匯管理局的相關(guān)規(guī)定，影響正常的外匯市場秩序。
2.經(jīng)濟安全風(fēng)險：非法買賣外匯可能導(dǎo)致資金流向非法渠道，助長地下金融市場。這可能對國家的金融安全和經(jīng)濟安全造成嚴(yán)重影響。
3.洗錢和資本外逃：非法買賣外匯可能成為洗錢、逃稅、貪污和資本外逃等犯罪活動的渠道。這些活動可能對金融市場穩(wěn)定和國家稅收產(chǎn)生負面影響。
4.個人風(fēng)險：參與非法買賣外匯的個人可能面臨嚴(yán)重的法律后果，包括罰款、沒收違法所得以及刑事責(zé)任。此外，非法交易可能涉及詐騙和欺詐，參與者可能會遭受經(jīng)濟損失。
相關(guān)法規(guī)：
關(guān)于辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件適用法律若干問題的解釋法釋〔2019〕1號
（2018年9月17日最高人民法院審判委員會第1749次會議、2018年12月12日最高人民檢察院第十三屆檢察委員會第十一次會議通過，自2019年2月1日起施行）
為依法懲治非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯犯罪活動，維護金融市場秩序，根據(jù)《中華人民共和國刑法》《中華人民共和國刑事訴訟法》的規(guī)定，現(xiàn)就辦理非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件適用法律的若干問題解釋如下：
第一條 違反國家規(guī)定，具有下列情形之一的，屬于刑法第二百二十五條第三項規(guī)定的“非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)”：
（一）使用受理終端或者網(wǎng)絡(luò)支付接口等方法，以虛構(gòu)交易、虛開價格、交易退款等非法方式向指定付款方支付貨幣資金的；
（二）非法為他人提供單位銀行結(jié)算賬戶套現(xiàn)或者單位銀行結(jié)算賬戶轉(zhuǎn)個人賬戶服務(wù)的；
（三）非法為他人提供支票套現(xiàn)服務(wù)的；
（四）其他非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)的情形。
第二條 違反國家規(guī)定，實施倒買倒賣外匯或者變相買賣外匯等非法買賣外匯行為，擾亂金融市場秩序，情節(jié)嚴(yán)重的，依照刑法第二百二十五條第四項的規(guī)定，以非法經(jīng)營罪定罪處罰。
第三條 非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”：
（一）非法經(jīng)營數(shù)額在五百萬元以上的；
（二）違法所得數(shù)額在十萬元以上的。
非法經(jīng)營數(shù)額在二百五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在五萬元以上，且具有下列情形之一的，可以認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)嚴(yán)重”：
（一）曾因非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯犯罪行為受過刑事追究的；
（二）二年內(nèi)因非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯違法行為受過行政處罰的；
（三）拒不交代涉案資金去向或者拒不配合追繳工作，致使贓款無法追繳的；
（四）造成其他嚴(yán)重后果的。
第四條 非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯，具有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴(yán)重”：
（一）非法經(jīng)營數(shù)額在二千五百萬元以上的；
（二）違法所得數(shù)額在五十萬元以上的。非法經(jīng)營數(shù)額在一千二百五十萬元以上，或者違法所得數(shù)額在二十五萬元以上，且具有本解釋第三條第二款規(guī)定的四種情形之一的，可以認定為非法經(jīng)營行為“情節(jié)特別嚴(yán)重”。
第五條 非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯，構(gòu)成非法經(jīng)營罪，同時又構(gòu)成刑法第一百二十條之一規(guī)定的幫助恐怖活動罪或者第一百九十一條規(guī)定的洗錢罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰。
第六條 二次以上非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯，依法應(yīng)予行政處理或者刑事處理而未經(jīng)處理的，非法經(jīng)營數(shù)額或者違法所得數(shù)額累計計算。同一案件中，非法經(jīng)營數(shù)額、違法所得數(shù)額分別構(gòu)成情節(jié)嚴(yán)重、情節(jié)特別嚴(yán)重的，按照處罰較重的數(shù)額定罪處罰。
第七條 非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)或者非法買賣外匯違法所得數(shù)額難以確定的，按非法經(jīng)營數(shù)額的千分之一認定違法所得數(shù)額，依法并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金。
第八條 符合本解釋第三條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，行為人如實供述犯罪事實，認罪悔罪，并積極配合調(diào)查，退繳違法所得的，可以從輕處罰；其中犯罪情節(jié)輕微的，可以依法不起訴或者免予刑事處罰。符合刑事訴訟法規(guī)定的認罪認罰從寬適用范圍和條件的，依照刑事訴訟法的規(guī)定處理。
第九條 單位實施本解釋第一條、第二條規(guī)定的非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯行為，依照本解釋規(guī)定的定罪量刑標(biāo)準(zhǔn)，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員定罪處罰。
第十條 非法從事資金支付結(jié)算業(yè)務(wù)、非法買賣外匯刑事案件中的犯罪地，包括犯罪嫌疑人、被告人用于犯罪活動的賬戶開立地、資金接收地、資金過渡賬戶開立地、資金賬戶操作地，以及資金交易對手資金交付和匯出地等。
第十一條 涉及外匯的犯罪數(shù)額，按照案發(fā)當(dāng)日中國外匯交易中心或者中國人民銀行授權(quán)機構(gòu)公布的人民幣對該貨幣的中間價折合成人民幣計算。中國外匯交易中心或者中國人民銀行授權(quán)機構(gòu)未公布匯率中間價的境外貨幣，按照案發(fā)當(dāng)日境內(nèi)銀行人民幣對該貨幣的中間價折算成人民幣，或者該貨幣在境內(nèi)銀行、國際外匯市場對美元匯率，與人民幣對美元匯率中間價進行套算。
第十二條 本解釋自2019年2月1日起施行?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理騙購?fù)鈪R、非法買賣外匯刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》（法釋[1998]20號）與本解釋不一致的，以本解釋為準(zhǔn)。
關(guān)聯(lián)法規(guī)
中華人民共和國刑事訴訟法
中華人民共和國刑法修正案（十）
中華人民共和國刑法修正案（九）
中華人民共和國刑法修正案（七）
中華人民共和國刑法
關(guān)于審理騙購?fù)鈪R、非法買賣外匯刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋
